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郑州朱军律师团队:私募基金组织形式利弊分析(二):有限合伙型

发布时间:2018-4-12 浏览次数:826次

 郑州朱军律师团队:私募基金组织形式利弊分析(二):有限合伙型

 

 导读:在私募基金的法律关系中,主要涉及三方利益主体,分别是股权基金投资者、股权基金管理者以及被投资企业。目前,我国的私募基金组织形式主要分为六种:公司型、有限合伙型、契约型、混合型、虚拟型、信托型。这几种模式并无高低之分,各有利弊。朱军律师团队将对这四种组织形式各自的运作模式和具体特点做一详细介绍。本文主要叙述公司型私募基金模式。

   1.有限合伙制私募基金的概念

有限合伙是由普通合伙人和有限合伙人组成,合伙人中至少应当有一个普通合伙人,普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的基金份额为限对合伙企业债务承担责任一种合伙形式.

2.有限合伙制私募基金的运作模式

    有限合伙制私募墓金是由至少一个对合伙企业享有全面管理权并对合伙企业债务承担无限责任的普通合伙人与至少一个不享有管理权并对合伙企业债务仅以基金份额为限承担责任的有限合伙人共同组成的合伙形式私募基金.投资人是有限合伙人,不对外代表合伙,不直接参与基金经营管理,也没有相应的管理权,只对基金管理人管理基金的行为有一定的监督权.投资人提供私募基金主要的资金,约占总资金的99%,依据合伙协议享受合伙收益,一般可享有约为80%的投资收益,对企业债务只承担以基金份额为限的责任。基金管理人是普通合伙人,一般由具有良好投资意识、专业投资知识和丰富管理经验的专业管理机构或专业技术人员担任。管理人除提供大约1%的投资之外,主要投入的是管理经验、金融专长等无形资产,负责私募基金的日常管理。为支付基金的运营开支,基金管理人可收取一定管理费用。

有限合伙制私募基金管理人收益来自管理费和附股权益,对企业债务承担无限连带责任。基金管理人可能同时管理几笔基金,但每个有限合伙制基金在法律上是独立的,管理也是分开的。

    3.有限合伙制私募基金的特征

(1)有限合伙制私募基金利用约束机制与激励机制的相容来防范基金管理人道德风险.私募基金运作专业性强,而且时机稍纵即逝,有限合伙制私募基金有限合伙人不参与基金管理,普通合伙人负责基金的运作管理,可以不受有限合伙人的影响,仅凭自身专业知识和管理经验及时作出判断,但是这也加剧了投资人与基金管理人之间信息不对称的程度.有限合伙制是通过激励约束机制将普通合伙人和有限合伙人的利益直接地联系起来,整合二者的目标,从而防范基金管理人的道德风险。

2)有限合伙制私募基金激励机制的核心是基金利益分配机制,基金管理人的报酬由管理费和附股权益组成。在基金运行之初,基金管理人只收取基金一定比例的管理费,将基金运作成本限制在一定范围内。当基金运行获得收益后,基金管理人获得的附股权益可能达到管理费的好几倍,投资人与基金管理人的利益同在,激发了基金管理人管理基金的积极性,努力实现基金的增值.约束机制是基金管理人作为普通合伙人,若基金运作失败,要承担无限责任,这无疑将增强基金管理人运作基金时决策的审慎性。此外,有限合伙制的信誉机制亦可约束基金管理人,对防范道德风险有一定作用.

    (3)有限合伙制私募基金运作成本低.首先,有限合伙制私募基金

的税务成本较低,有限合伙企业在许多国家都不是纳税主体,无需交纳合伙企业所得税,只需合伙人就其分配的有限合伙企业收益交纳个人所得税,避免了对基金收益的双重征税,从而极大地降低了基金经营成本。公司制私募基金则要面临双重征税的问题.

4)有限合伙制私募基金的信誉机制也有降低成本的作用。有限合伙制私募基金一般有固定的存续期限,通常是10.如果合伙合同中带有延长合伙期限的条款,通常也只有1年至2年的延长期,最多能延长4.有限合伙制私募基金较短的存续期易于发挥信誉机制的约束作用,客观上降低代理成本。

5)有限合伙的治理结构远比公司简单,没有公司中股东大会、董事会,这也降低了基金的管理成本。

   6)设立有限合伙制基金,只需向相应的企业登记机关申请登记即可,无需国家行政机关的审批,运作模式简单,且资金聚散灵活,适应性强。

 

有限合伙制私募基金的缺陷:

 

1、有限合伙企业所涉税收存在不确定性。

    有限合伙企业税收包括有限合伙人的税收和普通合伙人的税收。合伙人纳税标准在很多地区仍不明确。有限合伙人的组成包括国有企业、社保、个人投资者、及其他公司。公司制有限合伙人纳税额为25%。个人有限合伙人存在较大的不确定性,有可能会存在以下几种情形:一、比照个体工商户纳税情形。根据合伙企业所得税细则,纳税额为35%。二、将个人有限合伙人投资股份定议为个人股。根据国务院98年相关规定,个人在二级市场抛出股票,免征个人所得税。三、依据国内个人所得税法,可按照20%交纳财产所得税。GP理论上是个人或公司,公司按25%缴纳所得税,但目前深圳工商局因为法人不能承担无限责任因而不批准法人任GP,因此法人只能担任合伙企业的投资顾问。个人GP的征税标准在很多地区仍未明确。

    税收问题正逐步得到解决,上海和天津地区已发布相关政策得到明确。

    2、有限合伙企业作为上市发起人,但相关配套仍急待完善。

    合伙企业是非法人,根据《证券法》相关规定开证券帐户要求是自然人、法人、社会团体,没有提及合伙企业能不能开证券帐户,有限合伙企业的账户开立问题应尽快予以解决。

    3、注册管理,各地标准各异,标准有待统一

    深圳等地区工商局对有限合伙企业的注册地要求必须有独立的住址,但基金从本质上来说是不需要独立住所的。这一点在上海等地的政策上已经作了调整。在操作过程中,还发现深圳工商局要求外地LP必须出具计划生育证明,我们建议尽快予以完善。

    4、国家创业投资优惠配套政策的适用问题。

    根据创投企业的相关配套政策,创投企业在投早期项目时,投资额的70%可以作为应纳税款作抵扣。这个法条优惠是不是适合有限合伙企业仍不明确,我们呼吁协会等组织积极探讨加以明确。

    5、基金采用银行托管,银行在资金投出时要监管,回收时银行也应起到监管责任,但开立银行帐户问题有可能导致银行监管流于形式。

    6、有限合伙人的参与度

    法理上明确有限合伙人承担有限责任但不参与管理,普通合伙人承担无限责任但有决策权。但目前业内也存在一些有限合伙企业把有限合伙人GP化。深圳有一家有限合伙企业规定LP有一票否决权,实际上形成了委托关系不彻底的情况,不符合国际惯例,也不合法理。因此,有限合伙人参与度的问题在行业内也应予以规范。

   

郑州私募基金法律服务团队由 郑州市优秀律师、河南鑫苑律师事务所合伙人副主任朱军律师组建。朱军团队为河南省内私募基金的设立、重大事项变更、内控制度建设提供专项法律服务:为私募基金管理人出具《法律意见书》,为私募基金合规运作提供专项法律服务。

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(郑州私募基金律师团队河南鑫苑律师事务所   朱军副主任   13073781351

 

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