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郑州朱军律师团队:私募基金组织形式利弊分析(一):公司型

发布时间:2018-4-12 浏览次数:755次

 郑州朱军律师团队:私募基金组织形式利弊分析(一):公司型

 

导读:在私募基金的法律关系中,主要涉及三方利益主体,分别是股权基金投资者、股权基金管理者以及被投资企业。目前,我国的私募基金组织形式主要分为六种:公司型、有限合伙型、信托型(契约型)、混合型、虚拟型。这几种模式并无高低之分,各有利弊。朱军律师团队将对这四种组织形式各自的运作模式和具体特点做一详细介绍。本文主要叙述公司型私募基金模式。

 

公司型私募基金

 

现在企业制度最常见的表现形式就是公司制。我国现有的公司形式有有限责任

公司和股份有限责任公司两种。私募基金与一般意义上的公司成立方式相同,即在公司登记机关注册成立股份有限责任投资公司或有限责任投资公司。一般来说,公司制私募基金是指由投资者和管理者共同注册成立公司,以公司名义和账户进行基金的运作。①基金管理人的存在有两种形式:一种是以公司常设董事的身份作为公司高级管理人员直接参与公司投资管理;另一种形式是以外部管理公司的身份接受基金公司的委托进行投资。在实际操作过程中,常常会采取后一种形式,也就是公司不需要在内部设立专门的经营团队管理募集来的资金,而是将其全部委托给专门的基金管理公司运作。

 

公司型私募基金的运行模式

 

公司制私募基金属于我国公司类型的一种,因此基金投资者和发起人应当依据我国《公司法》以及《创业投资企业管理暂行办法》等相关法律法规来选择募集成立有限责任形式的私募基金公司或者股份有些责任形式的私募基金公司,即有创业投资公司和投资责任公司等。在我国目前常见公司制私募基金有投资有限责任公司和创业投资有限责任公司。公司制私募基金的运作模式可以分为两种:一种是自主管理型;另一种是委托管理型。

自行管理的私募基金的治理结构和传统意义上的公司治理结构基本形同。所谓自行管理就是就是有股东大会选举出来的董事和高级管理人员负责具体运作募集来的基金,投资项目的盈利和亏损通过公司章程中约定的比例来分担。采用自主管理运作模式的公司制私募基金的企业正在逐渐减少,目前我国越来越多的公司型私募基金更倾向于采用委托管理模式来运作。出现这种现象的原因在于基金的投资和运作专业性较强,需要管理人员具备相应的知识和经验,但公司型私募基金的董事和高级管理人员很多并不具备这些技能。由于私募基金具有高风险、高收益的特点,许多个人投资者和机构投资者选择基金的目的是为了获取高额回报。为了实现私募基金设立的目的,进而保证股东利益最大化,确实需要委托具有专业知识和丰富基金管理运作经验的基金管理团队来对所募集来的基金进行管理运作。

所谓委托管理型是指公司型私募基金的董事或高级管理人员将公司的基金全部交给某个基金管理团队或某些基金管理专业人士,有他们来决定具体的基金投资事宜,公司的股东仅以出资额为限分享收益和承担损失,他们并不参与公司的具体运作。当然,公司应当付给基金管理人相应的管理费用和效益激励费用。在委托管理型基金中,基金投资者作为股东成立基金,公司不设管理团队,而是委托与之相独立的基金管理人负责投资经营管理,双方签订委托经营管理协议,约定业绩报酬和管理费。

 

公司型私募基金的特点

 

一、根据我国《公司法》规定,公司制私募基金就具备独立的法人资格,这意味着公司可以采取更多的途径来募集资金,例如银行贷款等。这样更有利于公司的发展和壮大。

二、根据我国《公司法》规定,有限责任公司,是指公司依法成立后,股东仅以自己的出资额为限对公司的债务承担清偿责任,公司则需要以全部财产对外承担责任的企业法人。股份有限公司,通常会简称为股份公司。股份有限公司,是指公司全部资本分成等额股份,股东以其所认购的股份对公司承担责任,公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。由有限责任公司和股份有限责任公司的定义可以看出,公司型私募基金的董事不需要对公司的债权人承担无限责任或者无限连带责任,只需要以自己的出资额为限承担有限责任即可。这样可以大大减轻投资者的顾虑和担心,更大程度的激发投资者的投资欲望。

三、相关法律法规比较健全,运营模式比较成熟。公司式私募基金有完整的公司架构,运作比较正式和规范。目前公司式私募基金在中国能够比较方便地成立。半开放式私募基金也能够以某种变通的方式,比较方便地进行运作,不必接受严格的审批和监管,投资策略也就可以更加灵活。

 

公司型私募基金的缺点

 

即存在双重征税。克服缺点的方法有:

 

1)将私募基金注册于避税的天堂,如开曼、百慕大等地;

2)将公司式私募基金注册为高科技企业(可享受诸多优惠),并注册于税收比较优惠的地方;

3)借壳,即在基金的设立运作中联合或收购一家可以享受税收优惠的企业(最好是非上市公司),并把它作为载体。

 

郑州私募基金法律服务团队由 郑州市优秀律师、河南鑫苑律师事务所合伙人副主任朱军律师组建。朱军团队为河南省内私募基金的设立、重大事项变更、内控制度建设提供专项法律服务:为私募基金管理人出具《法律意见书》,为私募基金合规运作提供专项法律服务。

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